Решение Новгородского УФАС России от 24.11.2010 г № Б/Н
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области по рассмотрению дел о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Комиссия) в составе:
<...> – председатель Комиссии, заместитель руководителя – начальник отдела Управления;
<...> – член Комиссии, ведущий специалист-эксперт Управления;
<...> – член Комиссии, специалист-эксперт Управления;
<...> – член Комиссии, специалист-эксперт Управления,
рассмотрев дело № 33 от 02.11.2010 по признакам нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) Обществом с ограниченной ответственностью «Оздоровительно-косметологический центр «Орхидея» (далее – ООО «ОКЦ «Орхидея»),
в присутствии представителей:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – ООО «ОКЦ «Орхидея» – исполняющей обязанности генерального директора <...>,
заинтересованного лица – Общества с ограниченной ответственностью «Мульти Медиа Групп» (далее – ООО «Мульти Медиа Групп») – генерального директора <...>,
Установила:
В ходе проверки специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области (далее – Новгородское УФАС России) рекламы в средствах массовой информации (СМИ) на предмет ее соответствия требованиям законодательства Российской Федерации установлено, что в рекламном издании – газете «Штрих-Код» (свидетельство Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Новгородской области ПИ № ТУ 53-00062 от 4 декабря 2009 года) № 27 (подписано в печать 05.10.2010) на 6 странице распространено рекламное объявление под заголовком «Орхидея. Оздоровительно-косметологический центр».
В указанном рекламном объявлении содержится информация об услугах, оказываемых оздоровительно-косметологическим центром «Орхидея», в частности сообщается следующее: «Можно создать великолепную кожу? Наши дипломированные косметологи говорят «Да»! Только индивидуальные программы ухода за лицом помогут Вам быть поистине неотразимой. Приходите до 30 октября и получите в подарок скидку 10 % на все виды услуг».
Согласно Приказу Министерства здравоохранения и социального развития РФ № 269 от 16.07.2001 «О введении в действие отраслевого стандарта «Сложные и комплексные медицинские услуги. Состав» медицинская услуга – мероприятие или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость; прием (осмотр, консультация) – производимые по определенному плану действия врача при возникновении у пациента необходимости в медицинской помощи, представляющие собой сложную или комплексную медицинскую услугу, дающие возможность составить представление о состоянии организма пациента, результатом которых является профилактика, диагностика или лечение определенного заболевания или синдрома.
Услуги по «косметологии (терапевтической)» и «косметологии (хирургической)» включены в Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности, утвержденный постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 № 30, и Перечень работ (услуг), выполняемых при осуществлении доврачебной, амбулаторно-поликлинической (в том числе первичной медико-санитарной помощи, медицинской помощи женщинам в период беременности, во время и после родов, специализированной медицинской помощи), стационарной (в том числе первичной медико-санитарной помощи, медицинской помощи женщинам в период беременности, во время и после родов, специализированной медицинской помощи), скорой и скорой специализированной (санитарно-авиационной), высокотехнологичной, санаторно-курортной медицинской помощи, утвержденный приказом Минздравсоцразвития РФ от 10.05.2007 № 323.
Согласно вышеуказанным перечням услуги по косметологии относятся к работам (услугам), выполняемым при осуществлении амбулаторно-поликлинической, стационарной и санаторно-курортной медицинской помощи. Осуществление деятельности по оказанию данных услуг (косметология (терапевтическая), косметология (хирургическая)) возможно только при наличии лицензии на осуществление медицинской деятельности, выданной органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Таким образом, в данном случае распространенное на 6 странице рекламного издания – газеты «Штрих-Код» № 27 (подписано в печать 05.10.2010) – рекламное объявление под заголовком «Орхидея. Оздоровительно-косметологический центр» представляет собой рекламу медицинских услуг – услуг по косметологии.
В соответствии с частью 7 статьи 24 Закона о рекламе реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
В указанной рекламе предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию указанных в ней медицинских услуг и необходимости получения консультации специалистов отсутствует.
Таким образом, в распространенном на 6 странице рекламного издания – газеты «Штрих-Код» № 27 (подписано в печать 05.10.2010) – рекламном объявлении под заголовком «Орхидея. Оздоровительно-косметологический центр» имеются признаки нарушения части 7 статьи 24 Закона о рекламе, выразившегося в отсутствии в рекламе медицинских услуг предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию и необходимости получения консультации специалистов.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей. Ненадлежащая реклама не допускается.
Ответственность за нарушение законодательства о рекламе в данной части в соответствии со статьей 38 Закона о рекламе несет либо рекламодатель (часть 6 статьи 38 Закона о рекламе), либо рекламораспространитель (часть 7 статьи 38 Закона о рекламе).
Из информации, представленной рекламораспространителем рассматриваемой рекламы и учредителем рекламного издания – газеты «Штрих-Код» – ООО «Мульти Медиа Групп» (вх. № 5945 от 21.10.2010, № 6017 от 25.10.2010 Новгородского УФАС России) следует, что рекламодателем указанного рекламного объявления является ООО «ОКЦ «Орхидея». Договор на размещение (распространение) рассматриваемой рекламы не заключался. Макет указанного рекламного объявления был представлен ООО «ОКЦ «Орхидея» в готовом виде и согласован для размещения в газете «Штрих-Код» надлежащим образом (подписан и заверен печатью ООО «ОКЦ «Орхидея»). Плательщиком по счету № 405 от 04.10.2010 за размещение указанного рекламного объявления в рекламном издании – газете «Штрих-Код» – также выступает ООО «ОКЦ «Орхидея» (письмо бухгалтера ООО «ОКЦ «Орхидея» от 20.10.2010 об оплате счета до 30.10.2010, акт № 000383 от 20.10.2010). Следовательно, в данном случае рекламодателем рекламы, содержащей признаки ненадлежащей, является ООО «ОКЦ «Орхидея».
Из письменных объяснений ООО «ОКЦ «Орхидея» (вх. № 6566 от 18.11.2010 Новгородского УФАС России) и устных пояснений представителя ООО «ОКЦ «Орхидея», данных на рассмотрении дела, следует, что решение о размещении в газете «Штрих-Код» рассматриваемого рекламного объявления принимала и.о. генерального директора ООО «ОКЦ «Орхидея» <...>, которая ранее не занималась вопросами размещения рекламы, не имеет опыта работы в этой сфере и не обладает достаточными знаниями законодательства Российской Федерации о рекламе.
В сентябре-октябре 2010 года представитель рекламораспространителя неоднократно обращался в ООО «ОКЦ «Орхидея» с предложением разместить рекламу общества в газете «Штрих-Код». <...> согласилась дать рекламное объявление.
Макет рекламного объявления изготовил рекламораспространитель, взяв за основу логотип и цветоформу со старого рекламного объявления ООО «ОКЦ «Орхидея». <...> не могла предположить, что сотрудники рекламораспространителя могут быть некомпетентны и объявление, составленное специалистами в области рекламы, может не соответствовать требованиям закона.
Макет рассматриваемого рекламного объявления был утвержден <...> «задним» числом уже после выхода газеты «Штрих-Код» № 27 (подписано в печать 05.10.2010) по просьбе представителя рекламораспространителя.
<...> полностью признает допущенное нарушение.
Из письменных объяснений ООО «Мульти Медиа Групп» (вх. № 6603 от 19.11.2010 Новгородского УФАС России) и устных пояснений представителя ООО «Мульти Медиа Групп», данных на рассмотрении дела, следует, что рекламодатель – ООО «ОКЦ «Орхидея» – предоставил уже заверенный модуль для размещения в газете «Штрих-код» и уже неоднократно размещавшийся в других СМИ, тем самым информируя ООО «Мульти Медиа Групп» о том, что подобная информация соответствует Закону о рекламе. Согласно модулю услуги предоставляет оздоровительно-косметологический центр (не медицинский), рекламируются программы ухода за лицом (не лечение), право на осуществление деятельности подтверждалось номером лицензии.
По роду своей деятельности именно ООО «ОКЦ «Орхидея» владеет информацией о том, являются ли оказываемые им услуги медицинскими и необходимо ли при их рекламировании соблюдение части 7 статьи 24 Закона о рекламе.
Кроме того, как показывает практика, косметология относится к спорным видам услуг. Так, если косметические услуги, такие как: гигиеническая чистка лица, массаж лица и шеи, питательные маски для лица и шеи – оказываются не косметологическим подразделением санаторно-курортного учреждения, а в парикмахерской при санатории, эти услуги классифицируются как бытовые.
Отнесение косметологических услуг к медицинским или бытовым требует дополнительных профессиональных знаний, включая знания о статусе рекламодателя. Таким образом, заверенный ООО «ОКЦ «Орхидея» модуль, его предыдущее размещение в СМИ, а также отсутствие указаний в тексте рекламного объявления на диагностику или лечение позволили ООО «Мульти Медиа Групп» ошибочно предполагать о достоверности размещающихся материалов.
Кроме того, со своей стороны ООО «Мульти Медиа Групп» нарушение устранило: в газете «Штрих-Код» № 29 (подписано в печать 19.10.2010) рассматриваемое рекламное объявление размещено с соблюдением требований части 7 статьи 24 Закона о рекламе.
Исследовав материалы дела и оценив доводы представителей сторон, Комиссия пришла к следующим выводам.
В соответствии с частью 7 статьи 24 Закона о рекламе реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
В рекламном издании – газете «Штрих-Код» № 27 (подписано в печать 05.10.2010) – на 6 странице была размещена реклама услуг, оказываемых ООО «ОКЦ «Орхидея».
Услуги по косметологии (терапевтической и хирургической) согласно действующим нормативным актами (постановление Правительства РФ от 22.01.2007 № 30, приказ Минздравсоцразвития РФ от 10.05.2007 № 323) являются медицинскими услугами.
При этом из информации, представленной Управлением Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по Новгородской области (исх. № 800 от 09.11.2010) и Комитетом по охране здоровья населения области (исх. № 6197 от 11.11.2010) следует, что услуги по косметологии имеют противопоказания и для их применения и использования необходимо получение консультации специалистов. При этом вопрос о противопоказаниях и получении консультации решается в каждом конкретном случае индивидуально врачом, оказывающим услугу.
ООО «ОКЦ «Орхидея» осуществляет медицинскую деятельность в соответствии с лицензией № 53-01-000208 от 09.08.2007 на осуществление медицинской деятельности на следующие работы и услуги: при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе при осуществлении специализированной медицинской помощи – по косметологии (терапевтической); при осуществлении доврачебной медицинской помощи – по сестринскому делу.
Таким образом, в данном случае рассматриваемое рекламное объявление представляет собой рекламу медицинских услуг – услуг по косметологии (терапевтической).
При этом в указанной рекламе предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию указанных в ней медицинских услуг и необходимости получения консультации специалистов отсутствует.
Таким образом, рекламное объявление под заголовком «Орхидея. Оздоровительно-косметологический центр», размещенное на 6 странице рекламного издания – газеты «Штрих-Код» № 27 (подписано в печать 05.10.2010), содержит в себе нарушение части 7 статьи 24 Закона о рекламе, выразившееся в отсутствии в рекламе медицинских услуг предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и необходимости получения консультации специалистов.
Требование об указании в рекламе медицинских услуг предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и необходимости получения консультации специалистов является обязательным. Данное требование направлено на доведение до потребителей рекламы существенной информации о рекламируемых медицинских услугах и на обеспечение прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей. Ненадлежащая реклама не допускается.
Ответственность за нарушение законодательства о рекламе в данной части в соответствии со статьей 38 Закона о рекламе несет либо рекламодатель (часть 6 статьи 38 Закона о рекламе), либо рекламораспространитель (часть 7 статьи 38 Закона о рекламе).
Собранные по делу доказательства и установленные обстоятельства свидетельствуют о том, что нарушение части 7 статьи 24 Закона о рекламе при распространении рекламы медицинских услуг, размещенной на 6 странице рекламного издания – газеты «Штрих-Код» № 27 (подписано в печать 05.10.2010), содержится в действиях рекламодателя данной ненадлежащей рекламы – ООО «ОКЦ «Орхидея». При этом в материалах дела имеются доказательства того, что установленное нарушение законодательства о рекламе добровольно устранено (экземпляр газеты «Штрих-Код» № 29 (подписано в печать 19.10.2010)).
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 2 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 37-42, 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508, Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденным Приказом ФАС России от 28.12.2007 № 453, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу Общества с ограниченной ответственностью «Оздоровительно-косметологический центр «Орхидея», размещенную в рекламном издании – газете «Штрих-Код» № 27 (подписано в печать 05.10.2010) на 6 странице, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе не выдавать в связи с добровольным устранением совершенного нарушения.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Новгородского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 24 ноября 2010 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.