Решение Новгородского УФАС России от 10.12.2009 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области (далее – Новгородское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
<...>,
рассмотрев дело № 41 от 19.10.2009 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения Автономной некоммерческой организацией «Новгородское областное телевидение» передачи рекламного характера «TV-SALE» в период 10.08., 24.08., 25.08., 26.08., 27.08. и 28.08.2009,
в присутствии представителей:
лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе – Автономной некоммерческой организации «Новгородское областное телевидение» (далее – АНО «НОТ») – <...>;
заявитель – <...> Закрытого акционерного общества «Телекомпания «Триада» – на рассмотрение дела № 41 от 19.10.2009 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещён (исх. № 3791/03 от 11.11.2009 Новгородского УФАС России),
Установила:
В Новгородское УФАС России поступило заявление исполнительного директора Закрытого акционерного общества «Телекомпания «Триада» <...> (вх. № 4500 от 20.08.2009 Новгородского УФАС России, далее – Заявление) о том, что на телеканале АНО «НОТ» ежедневно выходит в эфир рекламная телепередача – «TV-SALE», содержащая признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Время выхода с понедельника по пятницу в 17 часов 10 минут, в субботу и воскресенье в 17 часов 15 минут. Рекламораспространителем указанной телепередачи является АНО «НОТ». В приложение к указанному Заявлению был приложен DVD-диск с записью эфира АНО «НОТ» от 10 августа 2009 года.
В ходе проведённой специалистами Новгородского УФАС России проверки установлено, что в соответствии со свидетельством о регистрации средства массовой информации телепрограммы «Новгородское областное телевидение» ЭЛ № ФС2-7527 от 18.04.2005данное средство массовой информации не является телепрограммой, специализирующейся на сообщениях и материалах рекламного характера.
В соответствии с запросом о представлении информации Новгородского УФАС России (исх. № 3030/03 от 10.09.2009) АНО «НОТ» представлены следующие документы и сведения: заверенная копия свидетельства о регистрации в качестве средства массовой информации телепрограммы «Новгородское областное телевидение»; сведения о рекламодателе телепередачи «TV-SALE» - Договор № 94/1от 31.07.2009 между АНО «НОТ» (с дополнительным соглашением к нему) и ООО «ТВ СЭЙЛ ДИРЕКТ», а также копия платёжного поручения № 31 от 10.08.2009; медиа-план телепрограммы «Новгородское областное телевидение» за период с 24.08. по 30.08.2009; видеозаписи телепередачи «TV-SALE» за 10.08. и с 24.08 по 28.08.2009.
В результате анализа записей эфира, произведённых АНО «НОТ» 10.08., 24.08., 25.08., 26.08., 27.08. и 28.08.2009 установлено, что телепередача «TV-SALE», распространяемая в телепрограмме «Новгородское областное телевидение», содержит признаки телепередачи рекламного характера (типа телемагазин). В частности, в вышеуказанной телепередаче рекламируются бытовые приборы и приспособления с указанием конкретной марки и производителя (Вандерпиллер, Дуалетто, Про Ви, Тоби, Экстримбра), сообщается номер телефона, по которому можно заказать предлагаемую продукцию с получением скидок и бонусов, а также цена данных приборов и приспособлений.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Телепередача «ТV-SALE» понятийно подпадает под определение рекламы (обладает объектом рекламирования – бытовая техника и приспособления с указанием конкретных марок; формируют интерес к нему путём описания его положительных потребительских свойств; распространены среди неограниченного круга лиц и др.).
В соответствии с частью 1 статьи 14 Закона о рекламе прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой (в том числе типа телемагазин), то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой.
Прерывание телепрограммы «Новгородское областное телевидение» вышеуказанной передачей типа телемагазин, с признаками рекламы, не сопровождалось сообщением о последующей трансляции рекламы.
В соответствии с частью 3 статьи 14 Закона о рекламе общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.
При этом следует иметь в виду, что исчисление часа эфирного времени радио- и телепрограммы на одной частоте вещания начинается с 00 минут 00 секунд текущего часа времени суток и заканчивается по истечении 59 минут 60 секунд и не зависит от места положения географической точки. Один час или неполный час эфирного времени радио- и телепрограммы на одной частоте вещания учитывается в минутах и секундах. Следовательно, прерывание телепрограммы рекламой не может превышать 9 минут времени вещания в течение часа (пятнадцать процентов).
Прерывание телепрограммы «Новгородское областное телевидение» вышеуказанной рекламной передачей типа телемагазин в указанные периоды времени, согласно имеющимся видеозаписям и медиа-плану, составляло 30 минут 00 секунд.
Следовательно, в действиях рекламораспространителя – АНО «НОТ» - содержатся признаки нарушения частей 1 и 3 статьи 14 Закона о рекламе, выразившееся в: отсутствии предварительного сообщения непосредственно перед прерыванием вещания телепрограммы «Новгородское областное телевидение» о последующей трансляции рекламы, а именно телепередачи рекламного характера «TV-SALE» (типа телемагазин); превышении указанного лимита прерывания вещания телепрограммы «Новгородское областное телевидение» рекламой типа телемагазин – телепередачей «TV-SALE».
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей. Ненадлежащая реклама не допускается.
Ответственность за нарушение законодательства о рекламе в данной части в соответствии со статьей 38 Закона о рекламе несет рекламораспространитель (часть 7 статьи 38 Закона о рекламе). Вместе с тем, в соответствии с частью 8 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований, указанных в части 7 статьи 38 Закона о рекламе, несет рекламопроизводитель в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине. Установленные по делу обстоятельства и собранные доказательства свидетельствуют о том, что нарушение законодательства о рекламе в данном случае содержится в действиях лица, осуществившего распространение (доведение до конечного потребителя) рекламы, т.е. её рекламораспространителя – АНО «НОТ».
Из письменных объяснений АНО «НОТ» (вх. № 6524 от 01.12.2009 Новгородского УФАС России) следует, что в соответствии со статьей 2 Федерального закона «О средствах массовой информации» от 27.12.1991 № 2124-1 (далее – Закон о СМИ) под радио-, теле-, видео-, кинохроникальной программой понимается совокупность периодических аудио-, аудиовизуальных сообщений и материалов (передач), имеющая постоянное название и выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год. В соответствии с приложением № 4 к распоряжению Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникации и культурного наследия от 15.08.2006 № 160 телепрограмма (радиопрограмма) – составная часть телевизионного (радио) вещания или отдельное законченное произведение журналистики или искусства, обозначенной отдельной строкой в плане вещания, в расписании передач.
Передача «TV-SALE» имеет постоянное название, выходит в эфир с установленной периодичностью более одного раза в год, указана в программе телепередач как отдельная передача. В соответствии с названным распоряжением Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия, передача может быть отнесена к категории развлекательной, в форме ток-шоу. Таким образом «ТV-SALE» подпадает под законодательное определение телепрограммы (телепередачи) и размещение её в эфире не является прерыванием трансляции телепрограммы.
Передача «TV-SALE» состоит из выступлений участников (ведущих) телепрограммы, которые общаются между собой и в ходе данного общения демонстрируют телезрителям свойства определённых вещей и обсуждают эти свойства между собой в шутливой манере. С демонстрацией данной телепередачи периодически совмещается реклама способом её наложения на кадр. Содержанием рекламы является указание на телефоны и местоположение организации, в которой можно путём дистанционной продажи приобрести такие же или другие товары, как демонстрируются в передаче. То есть, содержанием рекламы является реклама услуг организации, осуществляющей торговлю дистанционным способом продаж. Часть 1 статьи 14 Закона о рекламе регламентирует размещение рекламного материала внутри цельной телепередачи (телепрограммы). Внутри – значит после начала и до окончания. Передача считается начавшейся с момента, когда в эфире появились идентифицирующие её визуальные и звуковые признаки: мелодия, эмблема, символы, название. О любой рекламной вставке в передачу после этого должно сообщаться заранее.
Таким образом, АНО «НОТ» считает, что им не допущено нарушений части 3 статьи 14 Закона о рекламе, так как демонстрируемая в телепередаче реклама услуг организации, осуществляющей торговлю дистанционным способом продаж, не превышает установленных законом временных ограничений.
Вышеуказанные доводы АНО «НОТ» являются несостоятельными по следующим основаниям.
1.В соответствии со свидетельством о регистрации от 18.04.2005 ЭЛ № ФС2-7527 средство массовой информации «Новгородское областное телевидение» имеет форму периодического распространения «телепрограмма».
Согласно абзацу 4 статьи 2 Закона о СМИ под радио-, теле-, видео-, кинохроникальной программой понимается совокупность периодических аудио-, аудиовизуальных сообщений и материалов (передач), имеющая постоянное название и выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год.
Телепередача «TV-SALE» не является вышеуказанной совокупностью, а является составной частью вещания такой совокупности - средства массовой информации - телепрограммы «Новгородское областное телевидение». Следовательно, отождествление понятия «телепрограмма» и «телепередача», имеющих различное содержание и правовой смысл, является недопустимым.
Довод АНО «НОТ» о том, что рассматриваемая телепередача «TV-SALE» состоит из нескольких частей – развлекательной (ток-шоу) – и рекламы услуг организации, осуществляющей торговлю дистанционным способом, является несостоятельным.
Все части данной телепередачи логически связаны между собой, дополняют друг друга, воспринимаются в едином контексте, в результате чего органически и визуально образуют единое целое (законченное аудиовизуальное произведение), содержащее в себе все квалифицирующие признаки рекламы, перечисленные в пункте 1 части 3 Закона о рекламе. При этом, в данной рекламе рекламируются не услуги организации, осуществляющей торговлю дистанционным способом, а бытовые приборы и приспособления с указанием конкретной марки и производителя.
2.Согласно части 3 статьи 14 Закона о рекламе общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.
В настоящее время отсутствует законодательное определение такого вида рекламы как телемагазин.
Вместе с тем, статья 497 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 26.1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» и пункт 2 Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.09.2007 № 612, выделяют такой способ продажи товаров как дистанционный, под которым понимается продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или посредством средств связи, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
В соответствии со статьей 8 Закона о рекламе в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
В данном случае способ продажи товаров является дистанционным, поскольку потребитель заключает договор купли-продажи на основе ознакомления с товаром в рамках рекламного ролика и приобретает его, позвонив по телефону службы потребительской поддержки.
Как указано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.03.1997 № 4-П, реклама рассматривается законодателем как средство продвижения товаров, работ и услуг на общий рынок Российской Федерации.
На основании Международного кодекса рекламной практики под потребителем рекламы понимается любое лицо, которому адресуется реклама или которого она может достичь, вне зависимости от того, является ли он конечным потребителем, торгующим субъектом или пользователем.
Следовательно, экономической целью размещения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товара (работ, услуг), является продвижение и продажа товара (работ, услуг) оптовому покупателю и конечному потребителю.
Системное толкование приведенных выше правовых норм позволяет сделать вывод о том, что для квалификации информации в качестве рекламы достаточно выявить в ее содержании объект рекламирования, направленность распространяемой информации на привлечение к нему внимания и на формирование или поддержание интереса к нему.
В связи с тем, что телепередача «TV-SALE» адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания, формирование или поддержание интереса к объектам рекламирования, способствует продвижению их на рынке, она обладает всеми признаками рекламы (в данном случае такого вида, как телемагазин). А поскольку продолжительность её вещания в течении часа (30 минут), в вышеуказанные периоды времени, превысила установленный частью 3 статьи 14 Закона о рекламе лимит в 15 % (9 минут), в данной рекламе – телепередаче «TV-SALE» (типа телемагазин) – усматривается нарушение части 3 статьи 14 Закона о рекламе.
На рассмотрении дела представитель АНО «НОТ» по доверенности – Демидов К.Д. - поддержал доводы, изложенные в вышеуказанных письменных объяснениях в полном объёме.
Исследовав материалы дела № 41 от 19.10.2009, заслушав объяснения представителя АНО «НОТ», Комиссия по рассмотрению дела приходит к следующим выводам.
При вещании в телепрограмме «Новгородское областное телевидение» телепередачи «TV-SALE» в период с 10.08. по 30.08.2009 (согласно медиа-планам за указанные даты и видеозаписям), распространённой путём прерывания вещания телепрограммы «Новгородское областное телевидение», рекламораспространителем которой является АНО «НОТ», имеются нарушения частей 1 и 3 статьи 14 Закона о рекламе, выразившиеся соответственно: в отсутствии предварительного сообщения непосредственно перед прерыванием вещания телепрограммы «Новгородское областное телевидение» о последующей трансляции рекламы, а именно телепередачи рекламного характера – «TV-SALE» (типа телемагазин); в превышении указанного лимита прерывания вещания телепрограммы «Новгородское областное телевидение» рекламой – телепередачей «TV-SALE» (типа телемагазин). Нарушения частей 1 и 3 статьи 14 Закона о рекламе в данном случае являются нарушениями требований к особенностям распространения рекламы в телеэфире, которое осуществлялось её рекламораспространителем – АНО «НОТ».
Как следует из справки, представленной АНО «НОТ» (вх. № 6520 от 01.12.2009 Новгородского УФАС России), распространение передачи «TV-SALE» в эфире телепрограммы «Новгородское областное телевидение» не прекращено.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508, Комиссия
Решила:
1.Признать телепередачу «TV-SALE» (телемагазин), распространявшуюся в эфире телепрограммы «Новгородское областное телевидение» в период 10.08., 24.08., 25.08., 27.08. и 28.08.2009, рекламораспространителем которой является Автономная некоммерческая организация «Новгородское областное телевидение» по Договору № 94/1 от 31.07.2009 между АНО «НОТ» и ООО «ТВ СЭЙЛ ДИРЕКТ», ненадлежащей рекламой, поскольку в ней нарушены требования частей 1 и 3 статьи 14 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать рекламораспространителю - АНО «Новгородское областное телевидение» - обязательное для исполнения предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Новгородского УФАС России для возбуждения дела (дел) об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 10 декабря 2009 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.